一、简要案情
2010年10月至2011年1月，中石油天然气运输公司重庆分公司的油罐车驾驶员冯某等人，伙同押运员，多次利用驾驶油罐车将油品运输到加油站的过程中，私自将油罐车油罐阀门铅封打开，实施盗窃。每运输一次便从油罐车罐内盗窃50-100升汽、柴油倒卖，到案发为止，通过公安机关查证，冯仁涛等人均实施盗窃60余次，涉案金额2万余元。
二、本案争议焦点
本案在批捕和审判阶段是构成盗窃罪还是职务侵占罪均出现较大分歧。
一种意见认为构成职务侵占罪，认为驾驶员在驾驶油罐车运输油品的过程就有对油罐车及车内油品有保管的职责，冯某等人利用了职务上的便利实施盗窃，因而构成职务侵占罪。
另一种意见认为构成盗窃罪，因为油罐为刑法上的“封缄物”，封缄的含义就是排除他人对该物的占有，因而构成盗窃罪。
检察院以职务侵占罪对冯仁涛等人批捕、提起公诉。最终，法院以职务侵占对冯仁涛等人做出了判决。
三、评析
笔者同意第二种观点，认为构成盗窃罪，理由如下：
1、在本案中，油罐为刑法上的“封缄物”，“封缄”这一特征应作为区别本案是职务侵占罪和盗窃罪的关键
占有封缄物并不当然占有其内容物。所谓封缄物，一般认为是指那些被装在密闭的容器中，外表盖有封印或者有其他防护措施的物，典型的封缄物如加锁的手提箱、贴有封条的集装箱、密封的邮包等。委托人将封缄物交由受托人保管，受托人占有封缄物的同时是否当然地占有封缄物内的财物？我国刑法理论通说认为，封缄物整体应由受托人占有，但是对其内容物即封缄物内的财物，依一般之社会观念，除非经过委托人的特别授权，受托人不能拆封也不能打开，根本无支配和处分的权利，这就意味着受托人只是委托人支配这部分财物的工具，委托人对封缄物的内容物仍然保留占有。
委托人封缄这一意思的表示行为已经阻断了受托人对财务支配的可能性，具有强烈的排他性，即受托人没有对该封缄的内容物有合法占有、支配、控制的权利，因此行为人只对封缄物外部整体具有占有控制的权利。同时我国《刑法》也有类似关于封缄物的规定：《刑法》第253条规定，“邮政工作人员私自开拆或隐匿、毁弃邮件电报的处两年以下有期徒刑或者拘役，犯前款罪而窃取财物的，依照本法第264条的规定从重处罚。”窃取行为就是排除他人对财务的支配关系从而建立一个新的支配关系的一个过程，因此油管车驾驶员对封缄油罐内的油料的窃取排出了委托人对内容物的支配关系，而非法占为己有则建立了一个新的财物支配关系，完全符合盗窃罪的特征。如果受托人非法占有封缄物的整体，就构成侵占罪；如果只是抽取封缄物的内容物而将封缄物返还给委托人，则构成盗窃罪。
2、就本案而言，油罐车属于刑法上的“封缄物”
通过调查发现，油罐车在每次装完油后都由油库发油员现场给油罐车阀门打上塑封，而且只能到了加油站后由加油站工作人员才能打开铅封，油罐车驾驶员、押运员无任何权利打开铅封，这也是中石油所必须要求的工作程序。从中石油这种管理方式发现（打封条、配备押运员），油罐车为密闭状态，是封缄物，是不允许其他人打开的，这也向外表明了不能对油料私自占有的主观。因此，油罐车属于刑法上的“封缄物”。
3、本案是利用工作上的便利
根据调查，中石油在油料运送过程中每台油罐车是配备两名人员，即一名驾驶员，一名押运员，因此押运员的职责是在整个运送过程中保证油料的安全（防止被盗，对驾驶员也有监督作用），驾驶员的职责是安全将油料送到各加油站。虽然驾驶员也有一定保证油料安全的职责，但是从油罐车人员的配备、在油库装油时由押运员负责核对各项数据等客观事实上分析，驾驶员主要的职责就是安全开车驾驶，而押运员的职责则是保证油料的安全，即负有主要保管责任。因此驾驶员主要利用的是开车能接触到油料的工作便利。
4、从社会效果上看
作为执法者，在维护法律公正的同时也应该兼顾社会效果。通过笔者对该案、该群体的深入调查发现，无论在重庆还是在全国其它省市，只要有油库，有油料配送的地方，这种偷盗油犯罪就十分突出，已经形成了一定的产业链，盗、收、买。同时驾驶员也知道偷盗油构成职务侵占罪，构成犯罪较盗窃难，受刑法处罚较盗窃轻，公安机关无法处理，犯罪成本低，所以这种犯罪屡禁不止，给国有资产造成较大流失。
其次，油贩子收油后将所收汽柴油存放于居民区对外销售，极易发生爆炸，全国各地也相继出现非法存储销售汽柴油发生爆炸造成严重损失的案件，笔者在办案中也多次查获非法存储销售汽、柴油的窝点，存在极大安全隐患（冯某案件中，便在一居民区查获非法从驾驶员出收购的汽柴油5吨左右，准备对外销售），但无更有利的打击手段，导致这种现象仍然较多存在。
因此，笔者认为，该案应构成盗窃罪。

作者：张小军
单位：重庆市公安局刑警总队
2013年5月20日

山东省青岛市人民政府


青岛市国有资产委托运营办法
青岛市人民政府


第一章 总则
第一条 为做好我市国有资产委托运营工作，加强国有资产管理，建立适应社会主义市场经济要求的国有资产管理体制及其运行机制，确保国有资产保值增值，根据国家有关规定，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称国有资产是指国家以各种形式投资及其收益形成的，以及依据法律、行政法规认定的属国家所有的财产或财产权利。
第三条 国有资产委托运营，是指市国有资产管理委员会（以下简称市国资委）代表本级政府将市本级管辖的国有资产，委托市级设立的国有资产经营公司、市政府的特定经营机构以及国有控股公司、企业集团母公司（以下简称受托机构）运营，行使出资者职能或进行产权管理。
第四条 本办法适用于本市行政区域内市本级管辖的国有资产委托运营工作。
第五条 市国有资产管理局（国资办，下同），负责承办委托运营的具体工作，对受托机构的资产运营状况行使监督管理职能。
第六条 受托机构应当具备下列基本条件：
（一） 不得承担行政管理和行政管理职能（市政府特定经营机构除外）；
（二） 按规定完成清产核资，能够为确定受托基准期资产总量和预期的增值量提供可靠数据；
（三）具备实现规模经营的能力；
（四）有健全的资产运营管理制度及相应的内部机构。
第七条 受托机构的领导体制，可以实行董事会制，也可以实行总经理负责制。董事长、董事、总经理及其他高级管理人员的任免按本市有关规定执行。

第二章 受托机构的权利和义务
条八条 资产经营公司、市政府的特定经营机构受托后，代表市人民政府对受托范围企业的国有资产行使出资者职能。
国有控股公司，企业集团母公司受托后，持有受托范围内子企业、子公司的产权，并进行产权管理。
受托机构对受托范围的国有资产实行统一投资决策、统一资源配置。
第九条 受托机构的权利：
（一）以出资者或产权持有者的身份对国有资产的运营行使决策权；
（二）依照规定程序任免受托范围内国有独资企业的经理（厂长），并派出监事会，对控股或参股企业依照设立企业的章程规定委派产（股）权代表；
（三）依法决定或批准国有企业的资产经营形式，负责国有企业的设立、合并（兼并）、分立、终止的初审工作；
（四）依法审批国有企业的关键设备和成套设备及重要建筑物的抵押、有偿转让；
（五）依法收缴国有资产收益；
（六）法律、法规、规章规定的其他权利。
第十条 受托机构的义务：
（一）采取合理有效的措施保障受托范围内国有资产保值增值；
（二）完成市国资委下达的年度考核指标，接受市国资委的考核；
（三）依照有关规定缴纳国有资产收益；
（四）对其出资企业以投入的资本额为限，对企业债务承担有限责任；
（五）自受托运营年度起编制合并财务会计报表；
（六）法律、法规、规章规定的其他义务。

第三章 委托方式和程序
第十一条 对国有控股公司和企业集团子公司（企业）的国有资产产权，市国资委可以整体委托国有控股公司或企业集团母公司持有；对国有资产经营公司和市政府的特定经营机构成员企业的国有资产，市国资委可以整体委托国有资产经营公司和市政府特定经营机构行使出资者职能。


对经改制、产权变动后的企业国有资产产权或资产关系发生变动后成员企业的国有资产，市国资委可以逐一委托。
第十二条 委托运营后，受托机构将受托范围内企业的国有资产并入受托机构的国家资本金和长期投资，企业原国家资本金改为法人资本金，分别由国有控股公司和企业集团母公司持有，或者由资产经营公司和市政府的特定经营机构作为其出资者。
第十三条 市国资委根据全市国有资产运营的需要，确定国有资产委托运营的范围、国有资产基准期，提出委托运营的基本要求。
第十四务 拟受托机构根据前条规定，提出受托运营方案，报市国有资产管理局审核。委托运营方案的内容包括：
（一）受托机构的设置、管理体制；
（二）列入受托范围的国有资产总量、分布及结构状况（附资产负债表、损益表及产权登记汇总表等）；
（三）经营形式及保值增值的措施；
（四）预期达到的经营目标等。
第十五条 市国有资产管理局对拟受托机构的受托运营方案审核后，提请市国资委批准。
第十六条 市国资委批准委托运营方案后，向受托机构颁发委托运营证书。
第十七条 受托机构持委找运营证书，按规定办理相应的产权变更登记和其他有关变更登记手续。

第四章 监督与处罚
第十八条 市国有资产管理局根据国有资产保值增值的目标要求，制定考核指标体系和具体考核奖惩办法，经批准后组织实施。
第十九条 受托机构不得直接支配受托范围企业的法人财产，也不得以任何形式抽取已注入受托范围企业的资本金。
第二十条 建立国有资产运营的审计监督制度。
受托机构资产运营状况的审计，由市国有资产管理局委托有资格的中介机构进行。
受托机构对受托范围企业国有资产经营活动和资产状况的审计，由受托机构委托有资格的中介机构进行。
委托审计每年至少一次，审计结果分别报市国有资产管理局和受托机构，作为考核的依据。
第二十一条 受托机构有下列情形之一的，由市国有资产管理局责令其改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他责任人员，由市国有资产管理局提请有关部门给予行政处分，直至免除（解聘）职务；
（一）超越权限，干预企业经营权，侵犯企业合法权益，造成国有资产损失的；
（二）对企业国有资产保值增值指标监督、考核不力造成国有资产损失的；
（三）连续两年未达到资产经营目标的；
（四）未按照法定条件和程序任免（聘任、解聘）、委派（更换）或奖惩经理（厂长）和董事的；
（五）在行使出资者职能时，因决策失误造成国有资产损失的。

第五章 附则
第二十二条 国有资产收益的收缴管理，由市国有资产管理局制定具体办法，经市人民政府论批准后组织实施。
第二十三条 集体所有制企业资产的委托运营，待清产核资和产权界定以后，另行制定办法。在此之前，按原隶属关系由受托机构代管运营。
第二十四条 各市、区管辖的国有资产委托运营工作参照本办法执行。
第二十五条 本办法具体执行中的问题，由市国有资产管理局负责解释。
第二十六条 本办法自发布之日起施行。青岛市人民政府一九九四年六月十三日发布的《青岛市国有资产委托运营试行办法》同时废止。



1997年3月7日