一项法律变革，将使得音乐作品的创作者、表演者，乃至普通社会公众普遍受益，亦符合国际条约之要求及国际上主流之法学理论，用一句比较流行的话语，也还与先进国家的制度“国际接轨”，这样的立法动议在我国会通不过么？

著作权法草案第一稿第46条之命运，着实给我们上了非常生动的一课。该草案条文完全符合上述要求。条文规定：“录音制品首次出版3个月后，其他录音制作者可以依照本法第四十八条规定的条件，不经著作权人许可，使用其音乐作品制作录音制品。”按此条文，录音制品首次出版3个月后，更多表演者可通过其他录音制作公司录制该作品，由此同样获得了录制、用自己的独特唱法演绎作品并收益的权利；公众则可因此能听到同一首歌不同演唱者不同特色风格的表演，从而可以选择自己更喜欢的演唱者录制的唱片，因此不同的偏好有了更多被满足之可能；而对创作者而言，更多表演者录制他的作品，可有效地扩大其作品的影响，且只要有合理的分配制度，同样能使他收获更多的经济回报。简言之，如果该条文早日通过，则公众不至于长期听不到沙宝亮的《暗香》与旭日阳刚的《春天里》。结局可谓皆大欢喜，唯一可能的利益受损者为买断了著作权从而试图垄断市场的唱片公司。尽管如此，该条带来的充分市场竞争亦可能迫使唱片公司更加谨慎地挑选演唱歌手以及改进唱片录制技术，在挑选培养歌手方面少一些乱七八糟的“潜规则”，从长远来看，亦也不失为唱片公司提升自身的一个好契机。

然则，这样一条意图良好的修法草案，自3月31日发布，到了7月初的第二稿便告夭折，存在不到百日，其多舛命运令人感慨颇多!感慨之余，亦不免反思该草案条文立法进程之可能的操作失误。

首先，该草案出台之前理论上的准备明显不足，这牵涉到立法之科学性。登录知网，发现草案出台前，与该条文涉及之音乐作品法定许可相关的论文有分量者不过寥寥数篇，且既有研究并未涉及更为深层次的问题：著作权究竟是先验的自然权利还是实现社会福利之工具？按照国际上颇有影响的达沃豪斯等知识产权学者的观点，著作权更大程度当为实现社会福利之工具，由此为社会福利适当限制著作权人的权利实为必要；而国内学者如徐?之对价论、冯晓青之平衡论等若能与草案有效对接，亦可一定程度上为草案提供理论支持。当然，或许草案出台前通过研讨会等形式相关学者进行过更多论证，然则这种讨论成果未公之于众，因而未在学界形成更为广泛的讨论而整合出有效的、更经得住推敲的共识。我国相当多学者依然固守自然权利“私权神圣”这一意识形态话语，而未在更深层次上探寻国外立法及国际条约如此立法之用意何在及如此立法之中国意义。因此，当利益受损群体（主要是大唱片公司）祭出对作品的“支配权”等自然权利理念这面大旗进行反击时，草案提出方及支持草案的学者明显缺乏必要的理论回应准备。而且草案中三个月期限明显缺乏经得起推敲的论证，且音著协代收费的方案也不能令更多创作者信服。这些都暴露出草案理论准备之不足。

其次，也是更重要的，草案推出之前，草案制定方缺乏必要之公共场域的舆论准备，这牵涉立法之民主性。在哈贝马斯看来，现代民主包括两个不同层面：建制化的民主；公共场域的民主。公共场域里充分的理性商谈对于立法之正当性至关重要。草案出台前一年的汪峰禁止旭日阳刚演唱《春天里》的事件，事实上已为公共场域广泛讨论对著作权的合理限制提供了一个难得的契机，且公众多支持旭日阳刚而主张适当限制著作权。然草案制定方乃至参与草案动议的学者当时似乎都按兵不动，仍旧仅服从于当时实定法既有的权威，而未将之视为动员舆论变动法律之契机。当然，《春天里》事件涉及的是现场演唱而草案46条涉及的是录音，但二者涉及到的法伦理基础却是类似的：作者能否独占垄断自己的作品而无视公众福利？或许，我国一些学者太执著于他们所看到的外国法律文本了，而未能跨过文本对理念进行更深层次的自主思考。这同样也折射出我国一些参与立法的学者一定要与民意划清界限、似乎非此不能彰显自己学者身份的精英心态。

最后，需要反思的是，草案提出之后，面对部分利益受损音乐人的置疑，草案制定方仍旧未能在更大程度上动员可能受益的作者、表演者乃至社会公众参与商谈。我们看到得更多仍旧是置疑者与草案制定者的“二人转”，而沉默的大多数依旧沉默。尽管他们不是被有意“消音”，但立法者并未更多地向他们说明草案可能带给他们的益处，因而他们未必能理解如此专业的文本带给自己的将是什么，从而“作壁上观”。同时，草案制定方亦未能拿出更有效的机制使可能的受益者——作者，如同他们在国外的同行那样真正受益。由此，在遭受利益受损群体的强力而有组织地反击后，草案之命运可想而知。

总之，此次著作权法草案第46条之“突然死亡”令人痛惜，其具体原因耐人寻味。然而，换一个角度看，这一事件亦或许是一个不错的契机。通过这次事件，也许能使我们的立法者意识到，在这个日益民主化、公众对立法参与度越来越高的时代，变动法律时除了征求专家意见、发布征求意见稿外，在与知识界、社会公众沟通等方面他们还有更多的事需要去做。

（作者单位：重庆理工大学）
江苏省淮安市人民政府办公室


关于转发市建设局淮安市优质建设工程创建管理办法（试行）的通知

淮政办发〔2009〕164号


各县（区）人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
市建设局制订的《淮安市优质建设工程创建管理办法（试行）》已经市政府同意，现转发给你们，希认真贯彻执行。

淮安市人民政府办公室
二○○九年十一月二十四日


淮安市优质建设工程创建管理办法（试行）


第一章 总则
第一条 为贯彻“百年大计，质量第一”方针，坚持精致建设,推进特色城市化进程，提升全市建设工程质量水平，依据《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规，特制定本办法。
第二条 优质建设工程是指国家优质工程(鲁班奖、金杯奖、国家市政示范工程奖)、省优质工程(扬子杯、省市政示范工程奖)、市优质工程(翔宇杯)和市优质主体结构工程。
第三条 市建设局负责全市优质建设工程创建的组织领导工作，市优质建设工程创建工作委员会、市建筑业协会具体实施。
第四条 市建设工程质量监督站负责对创优工作日常指导和跟踪服务。
第五条 鼓励符合优质建设工程条件的工程项目争创优质精品工程，提倡采用先进的科学技术和管理方法开展创优工作。
第六条 设立优质工程奖励资金，用于优质工程的奖励。资金来源为：
（一）社会赞助和捐赠；
（二）市财政部门根据《市政府办公室关于印发中心城市重点项目建设考核奖励暂行办法的通知》（淮政办〔2008〕14号）规定予以适当安排。
第二章 各质量责任主体及相关单位创优职责
第七条 对于符合创优条件的工程项目，其质量责任单位及相关单位(建设、勘察、设计、施工、监理、检测、图审等)要组建创优工作的组织机构，制定创优措施，落实创优责任。
第八条 建设单位要严格履行基本建设程序，遵守有关工程质量的法律法规、强制性标准和规范，按照市、县（区）工程造价管理部门核定的工程类别和工期要求合理确定工程造价和施工工期。
第九条 勘察设计单位要严格执行国家、省、市有关强制性标准和规范，达到图纸设计深度要求，采用“四新”成果和建设部十项新技术，做好施工现场服务。加强设计变更管理，提高勘察设计水平，从源头上保证工程质量。
第十条 施工企业要挑选优秀项目经理组建项目部，在人员、组织机构、技术保障、工程款等方面给予充分保证，严格规范施工管理，积极推广应用“四新”成果。
第十一条 监理企业应挑选优秀总监组建现场监理部，在人员、组织机构、技术保障、监理服务费等方面给予充分保证。项目监理部要在监理实施细则中明确项目创优的具体措施，严格按技术标准、规范、设计文件对工程质量实施监理，把好监理关。
第十二条 施工图审查机构要按国家有关标准、规范严格把关，保证审查通过的施工图设计质量达到国家规定质量安全标准。
第十三条 检测单位要规范管理，使用先进检测手段，保证工程检测工作“科学、准确、真实、公正”，为工程质量评价提供科学的依据。
第三章 评选范围、条件、组织程序和纪律
第十四条 优质建设工程评选范围、条件按国家优质工程(鲁班奖、金杯奖、国家市政示范工程奖)、省优质工程(扬子杯、省市政示范工程奖)、市优质工程(翔宇杯)和市优质结构工程评选的要求、范围、条件确定。所申报的工程必须是施工企业在淮安市区域范围内承建的工程或本市建筑企业在外地承建的工程（分包工程或劳务除外）。对于规模达到市优质工程住宅小区评审标准的住宅工程，建设单位须将50％以上的单体工程列为创优范围；对于规模达到市优质工程评审标准和具有特定意义的公共建筑工程与市政基础设施工程，须列为创优范围；工业厂房项目及其他项目，鼓励列为创优范围。
第十五条 市优质建设工程由工程施工、监理企业自愿申请、独立申报。一个单位工程原则上只确定一个主要施工单位、两个参建单位和一个监理单位。
第十六条 市建设局成立市优质建设工程创建（评审）工作委员会（以下简称市工程创优委员会）。委员会设主任委员一名，副主任委员六至七名，分别由市建设局、有关行业局、市建筑业协会负责人担任。市工程创优委员会设办公室及评审专家库，负责市优质建设工程创建、评审组织管理工作。
第十七条申报工程须按要求将申报资料统一报送至市工程创优委员会，由市优质建设工程创建（评审）工作委员会办公室（以下简称市工程创优办）进行资料初审。经初审合格的工程报市工程创优委员会，并从评审专家库中选取专家组织专业复查组进行复查工作。市优质建设工程创建（评审）工作委员会依据初审通过的申报资料、各专业复查组所作的书面评价进行评审。评审结果在市建设局网站上进行公示，市优质建设工程创建（评审）工作委员会根据评审结果和公示情况进行审定公布。
第十八条获得市优质建设工程的项目，市优质建设工程创建（评审）工作委员会将积极配合该项目的施工企业、监理企业继续申报省、国家级优质工程奖项。
第十九条 申报单位必须实事求是申报，不得弄虚作假，不准请客送礼。违者视其情节轻重给予批评警告，直至撤消申报和获奖资格。
第二十条 创建、评审工作人员必须坚持严格、认真、公正、公平原则，秉公办事，廉洁自律，自觉抵制不正之风。违者视其情节轻重给予批评警告或撤消其评审资格，并将违纪行为通知本人单位，建议其所在单位给予行政处分。
第四章 优质建设工程的表彰和奖励
第二十一条 实行优质优价制度和优质工程资金专户存储制度，并将此规定纳入招标文件和相关合同中。对于获得优质工程的项目，由建设单位奖励施工单位一定比例的优质工程经费。国家级、省级、市优、优质结构工程优质工程经费分别为该项目中标总价的2.0％、1.5％、1.0％、0.5％（价款不累计）。建设单位要对获得优质工程的勘察、设计、监理、检测等单位给予一定的奖励。
第二十二条 实行优质工程招投标加分制度。投标施工单位及项目经理、投标监理单位及项目总监，凡获得市级以上优质工程，当采用综合评分（百分制）评标办法时，按创优业绩进行加分（具体办法另定）。
第二十三条 各质量责任单位要对获得国家级、省级、市级以上（含市级）优质工程项目的有关人员进行表彰奖励。
第二十四条 对获得国家级、省级、市级优质工程项目的单位和个人，市建设局将给予一定的经济奖励。奖金从优质工程奖励资金中支取，具体标准另定。对符合《市政府办公室关于印发中心城市重点项目建设考核奖励暂行办法的通知》（淮政办发〔2008〕14号）的工程项目，按该文件规定执行。
第二十五条 对获得市级以上(含市级)优质工程项目的有关人员颁发荣誉证书和给予良好行为记录；对创优业绩突出的施工企业和监理企业，授予“淮安市创优质工程示范企业”称号，同时通过新闻媒体向社会公布；对获得国家级优质工程项目的有关单位和个人人予以嘉奖。
第五章 罚则
第二十六条 应执行而未执行优质优价制度的招标文件和施工合同均不予备案。
第二十七条 市、县（区）建设局根据施工企业和项目经理、监理企业和总监的创优情况实施差别化管理，将创优业绩差的单位和个人列入重点跟踪、督查和服务对象。
第六章 附则
第二十八条 本办法由市建设局负责解释。
第二十九条 本办法自印发之日起实施。过去有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。